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申浩讲堂 | 《陆资企业在台投资情况及有关投资法律法规的介绍》

时间: 2018-11-23  

台湾地区经济部投资审议委员会(简称投审会)2018年10月31日发布的新闻稿披露了投审会第1167次委员会议核准的3件陆资投资案,其中,笔者承办的某国企集团对台投资协议谈判经投审会委员会议中核准投资。未来如顺利完成后续投资流程,将有望成为近年来国企入台投资的少数几起成功案例之一,更将成为两岸企业交流、合作的典范。

通过总结承办本案的经验,本文旨在介绍台湾地区有关陆资投资的情况及法律法规,并通过引用台湾地区主管机关的统计数据以更直观的方式呈现陆资在台投资情况。另外,本文也针对陆资入台投资的法律法规要求、开放项目等进行介绍,以期读者对于台湾地区投资法规有初步的理解。

受限于篇幅,本文仅针对台湾地区法令进行分析,然而陆资入台投资的审批流程包含两岸的审核流程,投资者仍然必须依据大陆地区《境外投资管理办法》提出入台投资的申请,此部分内容后续另以专文介绍。


台北夜景


陆资入台投资情况



台湾地区自2009年7月开放大陆地区人民、企业赴台投资起,迄今已逾九年,根据台湾地区投审会的统计数据,截至2018年8月止,陆资入台投资累计总投资金额约21亿美元(约当140亿人民币),总计1180件投资案,其中以2012年至2014年的三年间,每年投资金额约3亿4千万美元为最高峰。

整理自台湾地区投审会统计资料

另外依据投审会统计数据也可以观察陆资企业入台投资的行业分布。就投资案件数量来看,前六名分别为「批发及零售业」、「资讯软体服务业」、「电子零组件制造业」、「餐饮业」、「电脑、电子产品及光学制品制造业」及「机械设备制造业」,其中以「批发及零售业」占比66.10%最高。

就投资金额观察,则前五名为「批发及零售业」、「电子零组件制造业」、「银行业」、「港埠业」、「机械设备制造业」及「研究发展服务业」,同样以「批发及零售业」占比27.43%最高。

整理自台湾地区投审会统计资料

而陆资企业的投资模式选择上,新设公司、参股、收购台湾现有企业,以及设立分公司之比重,分别占比49.37%、25.43%与25%。整体而言,陆资投资以新设公司为主,参股、收购台湾地区现有企业次之,最后才是采取设立分公司经营的模式。

整理自台湾地区投审会统计资料

再从投资主体观察,陆资企业投资台湾的主体不仅限于从事横向、纵向结合战略性投资的各产业实业,大陆地区的创业风险投资机构也对台湾地区的新创公司进行财务性投资。例如,艺人黄立成所创办的17 Media于2016年获得大陆创投乐体创投1.5亿元人民币的资金挹注;阿里巴巴于2014年领投由台湾杨正大博士创立的在线学习平台iTutorGroup,总计投资金额近1亿美元;阿里巴巴更于2015年成立阿里巴巴创业者基金,协助港台两地的创业家在香港投放10亿港元,并于台湾投放100亿元新台币,显示了大陆地区风险投资机构有逐渐关注台湾地区新创企业的趋势。


陆资企业入台投资的法律法规及准入项目



台湾地区针对陆资企业入台投资主要的规范法规为《大陆地区人民来台投资许可办法》(简称《许可办法》)。按照《许可办法》的要求,陆资企业到台湾投资前,应当先向台湾地区投审会申请许可,相当于大陆商务部门针对外资投资的审批流程,以下针对投资主体、投资模式、出资种类及许可投资项目分别进行介绍:

(一)投资主体

1.直接投资

指大陆地区人民、法人、团体、其他机构依照《许可办法》规定在台湾地区从事投资行为,属于《许可办法》所规范的陆资投资主体。

2.通过在第三地区投资的公司投资

指大陆地区人民、法人、团体、其他机构于第三地区投资的公司,依照《许可办法》规定在台湾地区从事投资行为,也属于《许可办法》所规范的陆资投资主体。其中所谓的「第三地区投资的公司」,是指大陆地区人民、法人、团体或其他机构投资第三地区的公司,且有下列情况之一的:一、直接或间接持有该第三地区公司股份或出资总额超过百分之三十。二、对该第三地区公司具有控制能力。

控制能力的认定标准为下列情况之一:一、与其他投资人约定下,具超过半数有表决权股份的能力。二、依法令或契约约定,可操控公司的财务、营运及人事方针。三、有权任免董事会(或约当组织)超过半数的主要成员,且公司的控制操控于该董事会(或约当组织)。四、有权主导董事会(或约当组织)超过半数的投票权,且公司的控制操控于该董事会(或约当组织)。五、依据台湾地区会计研究发展基金会公布的财务会计准则公报第五号、第七号所规定的其他具有控制能力情况。

(二)投资模式

1.设立分公司

大陆地区事业(即本公司)拟在台湾地区设立分公司的,先进行名称预审、再按照《许可办法》规定取得投审会的投资许可,申请投资许可应当准备的文件包括:

一、大陆地区法人及第三地区外国法人身分(资格)证明文件、海外架构图及背景及营运范畴说明书。二、大陆地区法人及第三地区外国法人的代理人授权书(申请人在台湾地区无住所或营业所者,应当委托律师或会计师为代理人)。三、向台湾地区经济部商业司申请核发的公司名称及所营事业登记预查表复印件。四、大陆地区法人及第三地区外国法人的股东会或董事会决议文件复印件。

取得投资许可后,再检附下列文件,向台湾地区经济部申请许可:

一、本公司名称。二、本公司章程。三、本公司资本总额;如有发行股份的,其股份总额、每股金额及已缴金额。四、本公司所营事业。五、本公司董事与负责人的姓名、国籍及住所或居所。六、本公司所在地。七、在台湾地区所营事业。八、在台湾地区营业所用的资金。九、在台湾地区指定的诉讼与非诉讼的代理人姓名、国籍及住所或居所。

大陆地区事业在台湾地区设立分公司,按照前述规定取得许可后,向台湾地区银行办理开户、汇入资金,再检附下列事项文件,向台湾地区经济部申请设立分公司登记:

一、申请书。二、投审会核准函。三、法人资格证明。四、本公司章程。五、会计师资本查核签证。六、本公司股东会或董事会会议记录。七、在台湾地区指定的诉讼与非诉讼的代理人授权书。八、分公司经理人授权书及其身份证明文件。九、建物所有权人同意提供作为营业场所使用的同意书正本。十、大陆地区公司设立许可事项表。十一、大陆地区分公司设立登记事项表。

需特别注意,在台分公司营业项目应全数为许可陆资来台投资正面表列之营业项目。流程如下:



2.新设公司

大陆地区事业拟在台湾地区新设立公司的,先进行名称预审、再按照《许可办法》规定取得投审会的投资许可,申请投资许可应当准备的文件包括:

一、大陆地区法人及第三地区外国法人身分(资格)证明文件、海外架构图及背景及营运范畴说明书。二、大陆地区法人及第三地区外国法人的代理人授权书(申请人在台湾地区无住所或营业所者,应当委托律师或会计师为代理人)。三、向台湾地区经济部商业司申请核发的公司名称及所营事业登记预查表复印件。四、新台币出资来源应检附证明文件。

取得投资许可后,检附下列文件,向台湾地区经济部申请公司设立登记:

一、申请书。二、投审会核准函、资金审定函。三、公司章程。四、股东同意书正本。五、董事愿任同意书正本。六、股东、董事资格及身份证明文件。七、建物所有权人同意提供作为营业场所使用的同意书正本。八、会计师资本查核签证。九、会计师签证委托书。十、設立登記表。

流程如下:


3.参股、收购

大陆地区事业参股或收购在台湾地区企业即指持有台湾地区公司或事业的股份或出资额的情况,但不包括单次且累计投资均未达百分之十的上市、上柜及兴柜公司股份。单次且累计投资均未达百分之十的上市、上柜及兴柜公司股份被认定属于直接证券投资行为,无需按照《许可办法》向投审会申请核准,但应当另外按照《大陆地区投资人来台从事证券投资及期货交易管理办法》办理。

除上述外,大陆地区事业拟参股在台湾地区企业的,应当先按照《许可办法》规定取得投审会的投资许可,申请投资许可应当准备的文件包括:

编号

文件名称

备注

1

大陆地区人民来台投资申请应附文件检核表

2

大陆地区人民来台投资申请书

3

股权结构图

应注明(1)各层次控制公司名称、(2)大陆地区人民、法人、团体或其他机构名称、(3)股权比例及(4)具有控制能力项目。

4

申请人身分证明及中文译本

系指由当地政府所核发之法人或团体资格证明书、登记证明文件等;必要时,投审会也可请申请人提供法人或团体之董事、股东及会员名册(至最终受益人)。

陆资于第三地区投资之外国法人经当地政府所核发之法人资格证明书、登记证明文件复印件外,其余证明文件应经台湾地区驻外单位或授权单位验证或经当地政府单位或法院认证。但必要时,投审会可以要求前述护照及间接陆资经当地政府所核发之法人资格证明书、登记证明文件复印件须经前述公、认、验证程序。

5

投资申请代理人授权书正本及中文译本

申请人在台湾地区无住所或营业所者,应委托律师或会计师为代理人。

授权书应经大陆地区公证处公证。第三地区外国法人之授权书应经台湾驻外单位或授权单位验证或经当地政府机关或法院认证;第三地区外国法人之有权签署人在台湾地区居留期间,可经台湾地区法院或所属民间公证人依台湾公证法作成公证书。

6

投资申请代理人身分证明复印件

代理人须为在台湾地区执业之律师或会计师,并应检附其身分证明及执业证明文件复印件。

7

第三地区申请人之海外架构图

8

背景及营运范畴说明书

9

被投资公司变更登记表复印件

10

被投资公司董事会及股东会私募决议议事录

涉及收购、并购的投资案件,尚需提供以下有关文件及说明向投审会申请核准: 取得投审会的投资许可后,汇入投资资金,并请会计师出具验资报告,再向台湾地区经济部办理被投资企业公司设立变更登记。


一、并购事项说明书。二、并购案件的台湾地区公司及大陆地区法人(或其投资的第三地区公司)股东会决议。三、并购协议书。四、并购案件的台湾地区公司及大陆地区法人(或其投资的第三地区公司),最近一期经会计师查核签证的财务报告。五、独立专家出具的合理性表示意见书(并购双方为国内非公开发行公司可免附,但应当检附非公开发行公司即非公众公司声明书,独立专家系指并购双方以外不具利害关系之第三者律师、会计师或证券承销商)。六、大陆地区法人(或其投资的第三地区公司)的背景说明。七、进行合并、分割或收购的大陆地区法人(或其投资的第三地区公司)需为有实际营业活动或跨国企业的公司,必要时投审会可以要求申请人提供由不具利害关系的第三方会计师所出具的查核意见书。八、当地律师出具的依该大陆地区法人(或其投资的第三地区公司)成立的准据法规定,属股份有限公司或有限公司型态,且得为与公司并购者的适法性评估意见及执业证明复印件。九、必要时,经济部投资审议委员会得依审理需求要求检附其他文件。

4.對于前述所投資事業提供一年期以上貸款,也应当按照《许可办法》向投审会申请核准。

(三)出资种类

《许可办法》规定,陆资对台投资的出资种类,以下列为限:

1.现金

2.自用机器设备或原料作价出资

3.专利权、商标权、著作财产权、专门技术或其他知识产权作价出资

专门技术解释上应当类同于无体财产权,包括所有足以促进或增加接收方的研发、管理、生产、制造或销售能力等的一切产业上信息、方法或知识。此类作价出资,还必须特别提供:

一、股东会决议,但如公司股东会职权由董事会行使的,应当检附董事会议事录。二、双方签订的作价合同,内容包括知识产权的名称、详细内容、作价实施计划、所有者证明、提供方式与条件等。三、由台湾地区具评估该知识产权价值能力的机关团体或专家所出具的鉴定价格意见书,内容应包括法律面评析、应用可行性评析、价值面评析及总合评价。上述各方面评析应说明评估人学经历,并须由评估人签名。四、应当提供以知识产权作价投资取得的股权,同意该股权2年以上闭锁期的声明书。五、以知识产权作价投资取得的股权达投资事业三分之一以上的,应当检附会计师审阅的营运计划书,内容包含本案背景说明、未来资金计划、产品线与目标市场、财务可行性分析(包含拟制性财务报表,其预估期间5年以上)及后续对经营权的影响。

4.其他经主管机关认可的出资种类

(四)准入项目

目前陆资入台投资的业别项目采正面表列方式,详列开放陆资投资的项目及其条件。台湾地区于2009年6月30日先开放第一阶段陆资来台投资开放项目192项,2010年5月20日再开放银行、证券、期货等12项,2011年1月1日配合ECFA服务业早收清单开放其他运动服务业1项,2011年3月2日开放42项,2012年3月30日开放161项,截至目前为止累计开放408项,包括制造业204项、服务业161项、公共建设43项等共408项。

凡属于开放投资的业别,原则许可,例外禁止。例外禁止的情况例如陆资的投资有经济上具有独占、寡占或垄断性地位;或政治、社会、文化上具有敏感性或影响国家安全;对台湾地区经济发展或金融稳定有不利影响的情形时,仍得禁止陆资投资(《许可办法》第8条)。


结语



当前两岸民间交流依然热络,两岸同胞相互开展合作、携手共享民族发展机遇仍是大势所趋。两岸在各产业存在横向、纵向的紧密联系,如能通过投资、战略合作等方式彼此优势互补,除了能深化两岸民间交流外,两岸产业也将在国际上更具竞争力。


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